女職工“三期”內(nèi)被解雇，公司要賠“三期”待遇損失嗎？
瀏覽次數(shù)：0 日期：2019-03-01
《勞動(dòng)合同法》第四十二條、第四十五條規(guī)定，“女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第四十條 、第四十一條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同”、“勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止”。但是，實(shí)踐中仍有用人單位因種種原因違法解除三期女職工的勞動(dòng)合同，而三期女職工也出于各方面的考慮，最終接受用人單位的違法解除。但女職工同時(shí)也提出，公司除支付賠償金外，還應(yīng)對(duì)其孕期、產(chǎn)期、哺乳期工資損失、醫(yī)療費(fèi)、社保等作一定的補(bǔ)償。三期女職工的前述要求能否得到法律支持？
一、女職工的主要三期待遇
1、女職工特殊假
產(chǎn)假
女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》
哺乳假
對(duì)哺乳未滿1周歲嬰兒的女職工，用人單位不得延長(zhǎng)勞動(dòng)時(shí)間或者安排夜班勞動(dòng)。用人單位應(yīng)當(dāng)在每天的勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)為哺乳期女職工安排1小時(shí)哺乳時(shí)間；女職工生育多胞胎的，每多哺乳1個(gè)嬰兒每天增加1小時(shí)哺乳時(shí)間
獎(jiǎng)勵(lì)假
女方法定產(chǎn)假期滿后，享受三十天的獎(jiǎng)勵(lì)假，不影響晉級(jí)、調(diào)整工資，并計(jì)算工齡；用人單位根據(jù)具體情況，可以給予其他優(yōu)惠待遇；
《浙江省人口與計(jì)劃生育條例》
2、工資與生育津貼
工資
用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同。
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》
生育津貼
女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險(xiǎn)基金支付；對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》
3、醫(yī)療費(fèi)用
女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，按照生育保險(xiǎn)規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，由生育保險(xiǎn)基金支付；對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，由用人單位支付
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》
二、違法解除三期女職工的賠償項(xiàng)目
（一）法律規(guī)定
1、賠償金
《勞動(dòng)合同法》第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金”。
2、三期待遇損失
因用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系，不再繼續(xù)繳納社會(huì)保險(xiǎn)，可能會(huì)導(dǎo)致女職工孕期、產(chǎn)期、哺乳期工資損失、無(wú)法從生育保險(xiǎn)基金領(lǐng)取生育醫(yī)療費(fèi)用以及社會(huì)保險(xiǎn)中斷等損失。
對(duì)于上述三期待遇損失，《勞動(dòng)合同法》并未明確規(guī)定。但是，女職工可以考慮根據(jù)《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)部關(guān)于發(fā)布<違反勞動(dòng)法有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法的通知》來(lái)主張三期待遇損失。
《勞動(dòng)法》第九十八條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定的條件解除勞動(dòng)合同或者故意拖延不訂立勞動(dòng)合同的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；對(duì)勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/span>
勞動(dòng)部關(guān)于發(fā)布《違反<勞動(dòng)法>有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法的通知》（勞部發(fā)〔1995〕223號(hào)）第二條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一，對(duì)勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)賠償勞動(dòng)者損失：……（三）用人單位違反規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定侵害女職工或未成年工合法權(quán)益的”
另外，廣州、深圳等地對(duì)違法解除勞動(dòng)關(guān)系后的三期待遇有明確規(guī)定，廣州予以支持，而深圳則經(jīng)歷了從支持到否定的轉(zhuǎn)變。
廣州中院《民事審判若干問(wèn)題的解答（2010年）》
十五、女職工在懷孕期間被用人單位解雇，因客觀原因造成三期待遇損失的，如何補(bǔ)償？
答：產(chǎn)期應(yīng)按正常工資標(biāo)準(zhǔn)足額支付，哺乳期和孕期可按其本人正常工資的20%支付，但不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。
《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件相關(guān)法律適用問(wèn)題的座談紀(jì)要》（深中法2006[88]號(hào)）是支持三期待遇損失的，但2015年9月2日發(fā)布的《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判指引》已經(jīng)改變了之前的做法。
《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的裁判指引》（2015年9月2日）
第101條、用人單位違法解除與“三期”內(nèi)女職工的勞動(dòng)合同，女職工要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，應(yīng)撤銷用人單位解除勞動(dòng)合同的決定，雙方繼續(xù)履行勞動(dòng)合同；造成該女職工工資收入損失的，用人單位還應(yīng)支付違法解除勞動(dòng)合同期間的工資。在案件處理過(guò)程中勞動(dòng)合同期限屆滿的，應(yīng)在撤銷用人單位解除勞動(dòng)合同決定的同時(shí)，認(rèn)定雙方勞動(dòng)合同終止，判令用人單位支付女職工工資和福利待遇至勞動(dòng)合同終止之日以及終止勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
女職工未要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同或勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，應(yīng)認(rèn)定雙方勞動(dòng)合同解除，并依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十八條和第八十七條的規(guī)定，由用人單位支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。
（二）相關(guān)案例
1、僅支持賠償金，否定三期待遇損失
（1）主張尚未發(fā)生的三期待遇損失沒有事實(shí)和法律依據(jù)
案例1：向婭瓊與成都好掌柜金融服務(wù)外包有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議（（2014）高新民初字第2811號(hào)）
成都高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院認(rèn)為，在原、被告勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)被解除的情況下，原告主張被告以用人單位的身份支付原告尚未發(fā)生的三期待遇沒有事實(shí)和法律依據(jù)。若原告主張被告單方解除的行為違法，應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》的規(guī)定主張被告支付違法解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)賠償金或者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，而原告在不要求被告繼續(xù)履行合同的情況下主張雙方的勞動(dòng)關(guān)系繼續(xù)存在而要求被告支付三期待遇不能成立。
（2）用人單位已繳納生育保險(xiǎn)，員工因生育應(yīng)享受的生育醫(yī)療費(fèi)用及生育津貼均由生育保險(xiǎn)基金支付
案例2：重慶市綠滿家實(shí)業(yè)有限公司與鄒子君勞動(dòng)爭(zhēng)議（（2014）巴法民初字第03729號(hào)）
重慶市巴南區(qū)人民法院認(rèn)為，因綠滿家公司在鄒子君工作期間為其參加了生育保險(xiǎn)及失業(yè)保險(xiǎn)，根據(jù)《重慶市職工生育保險(xiǎn)暫行辦法》第十二條：“生育保險(xiǎn)基金用于下列支出：（一）生育生活津貼；（二）生育及其并發(fā)癥醫(yī)療費(fèi)用；（三）計(jì)劃生育手術(shù)費(fèi)用；（四）國(guó)家及市政府規(guī)定列入生育保險(xiǎn)基金開支的其他費(fèi)用”的規(guī)定，鄒子君因生育應(yīng)享受的生育醫(yī)療費(fèi)用及生育津貼均由生育保險(xiǎn)基金支付，故對(duì)鄒子君要求綠滿家公司支付生育醫(yī)療費(fèi)用及生育津貼的訴請(qǐng)，不予支持。
2、支持賠償金和三期待遇損失
（1）違法解除勞動(dòng)關(guān)系造成三期待遇損失，應(yīng)予以補(bǔ)償
案例3：丘海鈴、廣州譜萊聲音響設(shè)備有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議（（2017）粵01民終15591號(hào)）
廣州市南沙區(qū)人民法院認(rèn)為，譜萊聲公司解除與丘海鈴的勞動(dòng)關(guān)系違法，需向丘海鈴支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金。丘海鈴懷孕期間被譜萊聲公司解雇，客觀上造成丘海鈴三期待遇損失，譜萊聲公司應(yīng)予以補(bǔ)償。產(chǎn)期應(yīng)按正常工資標(biāo)準(zhǔn)足額支付，孕期和哺乳期可按其本人正常工資的20%支付，但不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。
廣州市中級(jí)人民法院認(rèn)為，譜萊聲公司非法解除勞動(dòng)關(guān)系導(dǎo)致丘海鈴孕期、產(chǎn)假、哺乳期期間工資待遇損失，原審判決譜萊聲公司予以補(bǔ)償，于法有據(jù)，本院予以確認(rèn)。
（2）勞動(dòng)合同延續(xù)至哺乳期滿終止，員工理應(yīng)享有三期待遇，因用人單位原因?qū)е聠T工不能享受生育保險(xiǎn)待遇的，由用人單位支付
案例4：金生娟訴紹興英之杰汽車銷售服務(wù)有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議（（2013）浙紹民終字第729號(hào)）
紹興市越城區(qū)人民法院認(rèn)為，雙方之間的勞動(dòng)合同應(yīng)延續(xù)至原告哺乳期結(jié)束時(shí)終止。原告主張的生育保險(xiǎn)待遇損失，根據(jù)該院查明的事實(shí)，被告自2011年11月起停止為原告繳納生育保險(xiǎn)，依據(jù)《企業(yè)職工生育保險(xiǎn)試行辦法》規(guī)定，女職工生育按照法律、法規(guī)的規(guī)定享受產(chǎn)假、產(chǎn)假期間的生育津貼和醫(yī)療補(bǔ)償費(fèi)。根據(jù)《紹興市區(qū)實(shí)行生育保險(xiǎn)與醫(yī)療保險(xiǎn)協(xié)同推進(jìn)實(shí)施辦法》的規(guī)定，用人單位及其職工按規(guī)定參加生育保險(xiǎn)并履行繳費(fèi)義務(wù)，連續(xù)繳費(fèi)累計(jì)滿六個(gè)月以上是職工享受生育保險(xiǎn)待遇的前提條件。現(xiàn)被告未為原告連續(xù)繳納生育保險(xiǎn)費(fèi)滿六個(gè)月，導(dǎo)致原告不能依法享受生育保險(xiǎn)待遇，根據(jù)該實(shí)施辦法規(guī)定原告因生育發(fā)生的費(fèi)用，應(yīng)由被告參照實(shí)施辦法規(guī)定支付。原告系平產(chǎn)，其因生育發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用超出定額標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)該辦法規(guī)定，該院依法調(diào)整為2500元。同時(shí)根據(jù)該實(shí)施辦法，原告可享受90天的生育津貼，該院按紹興市越城區(qū)2010年度職工月平均工資的300%調(diào)整為22451.25元。
紹興市中級(jí)人民法院認(rèn)為，雙方勞動(dòng)合同延續(xù)至被上訴人哺乳期結(jié)束時(shí)為止，是依據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定、基于被上訴人懷孕的自然事實(shí)產(chǎn)生的勞動(dòng)合同自動(dòng)延續(xù)，不屬于《勞動(dòng)合同法》第四十八條所稱的“勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同”的情形，在勞動(dòng)合同自動(dòng)延續(xù)期間，被上訴人作為上訴人公司的員工，理應(yīng)享有相應(yīng)的職工福利待遇。結(jié)合被上訴人金某某于2012年3月15日分娩的實(shí)際情況，原審法院支持被上訴人金某某六個(gè)月的哺乳期，由此判令上訴人某公司為被上訴人金某某補(bǔ)繳2011年11月份起至2012年9月份止的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，并無(wú)不當(dāng)，本院依法予以支持。
三、總結(jié)
對(duì)于三期待遇，建議女職工與用人單位協(xié)商，用人單位亦可以衡量三期待遇成本和繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的成本，商定協(xié)商解除方案。對(duì)于協(xié)商不成的，若女職工通過(guò)仲裁、訴訟來(lái)主張三期待遇損失，需要考慮到三期待遇損失是否已經(jīng)發(fā)生或?qū)嶋H存在，以及個(gè)別或全部三期待遇損失主張無(wú)法得到支持的風(fēng)險(xiǎn)。